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破解中国企业频陷“双反”症结
来源 北京商报 发布时间 2009年04月15日 13:56 作者 潘建
    商报记者 潘建/文

  在内需不振的背景下,国内钢铁行业在4月8日这天又遭到连环打击:美国7家石油管材生产商和美国钢铁工人联合会联合向美国商务部及美国国际贸易委员会提出了针对中国进口管材的反倾销税和反补贴措施诉讼;欧盟也对来自中国的进口无缝钢管初步裁定了35%-51%的倾销幅度。

  受金融危机的波及,包括钢铁在内的出口产品遭受了新一轮诸如反倾销、反补贴等国际贸易救济措施的风暴,我国的出口贸易也再次受到严重打击。但面对频发的贸易摩擦,很多国内企业及相关机构对法律层面的反倾销、反补贴一知半解,更不知道如何去解决问题,而这些恰好又是打开我国出口贸易理想大门的金钥匙。


  国内企业纷纷“喊冤”

  “我们出口的产品有足够的利润,怎么可能存在倾销?这完全是不可能的。”此次石油管材案涉案企业——天津某私营钢管企业相关人士向记者表示,“我们是私营企业,更加不存在受政府补贴。”

  “法律意义上的倾销与人们日常所理解的低于成本价销售是不同的,对于首次面临反倾销调查的中国企业来讲,他们往往会认为他们销售的产品是有足够利润的,根本不存在倾销的行为。”有着丰富反倾销调查官司经验的北京嘉润道和律师事务所合伙人张军向记者表示。

  中国钢铁工业协会进出口部相关人士此前在接受媒体采访时也表示,中国钢铁企业不存在倾销的行为,出口产品的价格都在成本之上。

  张军认为,对中国企业而言,由于缺乏对反倾销知识的足够了解,所以之前根本没有预警的意识。而等案件发生以后,往往因为反倾销调查涉及的数据多、要求严,许多企业根本没法应对调查,即使采取应对措施的企业,在案件刚开始或中途不得不放弃应诉,最后被迫接受最高的惩罚性税率。

  那么,企业为何对反倾销和反补贴存在误区?反倾销和反补贴实质的构成条件如何?它的程序又是怎样?欧美又有什么不同?


  市场经济国家认定成关键

  反倾销一直都是世贸组织各成员采取的主要贸易救济方式。国际法律对于反倾销的定义认为,在正常贸易过程中,一国产品在另一国市场上以低于正常价值销售的行为,即一产品的出口价格低于其正常价值就构成了倾销(即正常价值大于出口价格)。

  我国是全球遭遇反倾销调查最多的国家。据世贸组织统计,1995年-2007年6月,全球反倾销新立案数为3097起,对华反倾销调查数为551起,占全球反倾销调查总数的17.8%,高居世界第一。而其中欧盟和美国是对华案件的主要发起国。

  “事实上,由于中国一直被欧美等国认定为非市场经济国家,中国企业的实际生产成本在欧美发起的反倾销调查中根本不予采纳。”张军表示。

  欧美对待非市场经济国家的反倾销调查核心在于,使用替代国价格来计算涉案产品的正常价值。由于中国属于非市场经济国家,欧美等国家对我国进行反倾销调查,计算成本所采取的方法就是找替代国,通过调查替代国同类产品的生产成本,然后计算出我们的倾销幅度,以此征收税率。


  美国 

  反倾销的三个构成条件

  多采用印度做替代国反补贴伴随反倾销一同发起

  美国要征收反倾销税需要三个必备条件:出口到一国产品出现了倾销行为;调查发起国本国产业出现了损害;倾销产品和国内产业受损之间存在因果关系。

  一国如采取反倾销措施,这三个要件缺一不可。如果出口产品没有倾销,即使调查发起国的国内产业出现了损害,也不得征收反倾销税,因为没有倾销幅度;如果出口产品确实有倾销,但调查发起国的国内产业无法证明其出现了损害,也不征收反倾销税;只有该国内产业的受损是由于出口产品的倾销行为所导致的,才能对涉案产品征收反倾销关税。“被发起倾销调查的企业,可以利用这三个条件,根据具体情况来采取相应的应对策略。”张军强调。

  2000年,美国发起了钢丝绳反倾销调查。最后这个案子以倾销和损害之间无因果关系而结案。


  多采用印度做替代国

  因为中国被视为非市场经济国家,当欧美对我国进行倾销调查时,往往会找一个第三方作为替代国来计算正常价值,从而算出倾销幅度。

  美国通常会寻找经济发展水平与我国相当的市场经济国家来做替代国。一般选择较多的是印度,现在菲律宾、马来西亚、泰国等国家也开始出现。

  反倾销的困难就在于替代国价格的不可控,奇高的替代价格往往是导致高额反倾销幅度的主要因素。

  美国曾对我国的出口轴承企业发起反倾销调查,宁波一家公司聘请律师做了预警,并提前一年做了准备,使之成为中国44家应诉企业中惟一获得零税率的公司。

  反补贴伴随反倾销一同发起

  有时候,反倾销与反补贴诉讼可以同时进行,这一次,美国石油管材生产商不仅对我国发起了反倾销调查诉讼,同时发起了反补贴调查诉讼。这也成为美国自2006年11月铜版纸案开始征收第一起反补贴税以来发起的第14起反补贴调查。

  目前对华发起反补贴调查的国家主要是美国、加拿大,欧盟目前尚未对我国进行反补贴调查,关于补贴问题都涵括在倾销的调查问卷里面。反补贴调查基本上是伴随着反倾销调查一起,合称为“双反”。 中国企业一旦遭遇“双反”调查,可能被裁定高额的税率,如此高的税率甚至会直接导致企业完全失去美国市场。

  国际法律定义,补贴是一成员方对另一成员方对某一出口产品给予财政或公共性的经济补贴而采取的限制进口措施,包括临时措施、承诺征收反补贴税。


  补贴构成三要素

  反补贴的构成与反倾销一样,同样需要三大构成要件:财政性资助。政府或公共机构对其管辖范围内的企业或产业、或一组企业或产业提供了财政资助;授予利益。财政资助授予了这些企业或产业某种利益;专向性。政府给予的补贴必须给该产业或企业出口带来了专向性的帮助。

  而同样,要征收反补贴税率不仅需要出口的产品存在补贴行为,还需给美国产业造成实质损害,并且两者存在因果关系。


  反补贴调查实施双重标准

  “美国对我国提起反补贴调查是很不合理的,其实行了双重标准。从美国判例法角度看,在1984年的碳钢条反补贴案中,美国商务部裁定,反补贴法不适用于非市场经济国家。目前美国突破反补贴法不适用于非市场经济国家的做法,并对我国进行了大密度的‘双反’调查。”张军认为。

  张军补充说,美方既然认定我们是“非市场经济国家”,认为我们的产品价值因为受到政府补贴不能真正反映其真实的市场价值,从而使用替代国的方式来计算产品所谓的正常价值。既然已经不采纳我们产品的实际成本,就不能算我国产品生产中所受的补贴,征收反补贴税。


  中央政府需配合反补贴答卷

  补贴的调查不仅需要企业答卷,还需要中央政府、地方政府进行答卷。这比倾销、损害调查更为复杂、繁琐,其细致程度让人无法想象。但时间却十分紧急,立案一周后发卷,30天答卷,可延期。

  答卷的内容涉及贷款、货币政策、能源和土地的使用、企业所得税、进出口关税以及其他政府特殊补贴项目等六大方面。

  张军表示,反补贴调查的信息时间跨度长、内容多,且企业不熟悉,它会要求提供整个资产使用年限的经审计的财务数据,有可能需要提供过去若干年内涉及补贴项目的信息等,这对中国企业来讲十分陌生。因此,在面临反补贴调查时,企业必须及时在专业律师的指导下梳理公司的各项补贴项目,根据补贴三要件来一一排除补贴的认定,从而降低将来被裁定出高额补贴税率的可能。


  分别进行产业损害和“双反”调查

  反倾销调查发起是由美国国内产业向政府调查机关递交反倾销申请书。美国国际贸易委员会与美国商务部分别进行损害调查和倾销、补贴调查。

  接到起诉后,美国国际贸易委员会着手调查国内产业是否受到损害。美国国际贸易委员会会在提起反倾销申请后45天左右做出损害初裁,如初裁为无损害,则该调查结束;如初裁有损害或损害威胁,则案件交由美国商务部进行倾销部分的调查,对外国出口商发出问卷进行调查。

  “正因为损害调查的重要性,所以企业应该在行业协会的组织下积极应诉。”张军建议,应诉损害调查要切忌有“搭便车”的思想,即有些企业指望别的企业应诉,自己不想出钱出力,只想搭便车,认为“如果裁定了无损害,那么整个行业的反倾销调查都将终止,自己因而受益”。这样会导致一个案子没有企业应诉,或者因为应诉企业太少而不具备代表性,大大增加了美国国际贸易委员会裁定损害的可能性。所以损害调查的应诉需要大家齐心协力,方能取得好的结果。

  美国商务部公告初裁后,美国海关就开始征收临时反倾销关税,在终裁和初裁之间这段时间,美国的反倾销法对进口商缴纳的临时反倾销税保证金是按照“多退少不补”的原则进行课税。


  三种反倾销、反补贴税率

  美国国际贸易委员会将形成终裁,如终裁认定对美国产业造成实质性损害,美国商务部将发布反倾销、反补贴令,由海关征收。

  正是因为企业应对倾销调查的不同,才出现了征收反倾销、反补贴税率的不同,这些不同的税率可以分成三种,强制应诉方税率、单独税率、惩罚税率。所以企业一定要积极应诉,只有配合调查才能避免最高的税率。

  强制应诉方税率,在参与答卷的应诉方企业中,美国商务部会抽样,一般选取几个企业进行强制应诉,并对这几个企业进行更为全面、严格的调查。 最后根据各自情况算出各自的税率。

  单独税率,除被抽中强制应诉之外,其他自愿应诉并参与答卷的企业,如果提交分别税率待遇申请,那将享受单独税率(剔除任何为零、可忽略不计的税率)。其税率的计算方法就是加权平均强制应诉企业征收的税率。

  惩罚税率,这是针对没有应诉或者应诉但没有提供相关信息的出口企业,作为惩罚,该税率一般很高。加征该税后,企业一般无法再次出口。

  4月8日,欧盟委员会对来自中国的进口无缝钢管初步裁定了35%-51%的倾销幅度。2008年7月9日,欧盟委员会应欧盟业界要求仅以损害威胁为由对中国产无缝钢管发起反倾销调查。作为对中国发起反倾销最多的区域,欧盟在进行反调查中,与美国又有着怎样的不同?焦剑/制表


  欧盟 

  无“双反”  只有反倾销

  欧盟并没有反补贴的调查,目前只进行反倾销调查。与美国调查程序不同,立案后的调查由欧盟委员会一个部门同时进行损害和倾销调查。欧盟在裁定有损害时,还会单独计算出损害幅度。

  按照规定,欧盟委员会应在收到国内产业起诉的45天内立案展开调查。立案9个月后,欧盟委员会将形成初裁。期间将发放问卷进行调查,并举行听证会。按照规定,欧盟委员会将在立案390天后确定终裁, 最长不超过15个月。随后由海关征收反倾销税。


  倾销构成较美多一个条件

  欧盟在决定是否征收反倾销税方面除了要满足“倾销存在”、“损害存在”及二者必须有因果关系等三要素外,欧盟还要考量欧共体利益。如果裁定这个产品有损害、有倾销,且二者具备了因果关系,但采取反倾销措施不符合欧共体利益,也不能采取反倾销措施。欧共体利益包括下游产业以及消费者的利益。

  张军表示,“欧共体利益”作为损害的考量指标之一是值得肯定的,这指标美国就没有。 通过“欧共体利益”可以给中国应诉企业多一个机会获得无税结案,或产品排除。

  欧盟皮鞋反倾销案中童鞋从涉案产品范围中的排除就是“欧共体利益”起作用的一个很好例子。


  企业可申请市场经济待遇

  欧盟并不把中国认定为市场经济国家,但中国企业可以自行申请市场经济待遇和单独税率裁决。

  张军表示,尽管中国企业要获得市场经济待遇和单独税率裁决十分困难,但仍然有成功的案例申请到市场经济待遇和单独税率裁决,并且企业都获得很好的税率。所以企业如果获得市场经济待遇无望的时候要尽量争取获得单独税率裁决。 

  在此案中,华菱湘钢就是因为申请获得到了单独税率裁决,所以获得了8.6%的低税率,而我国其他企业统一税率为24.6%。


  替代国选择不确定

  欧盟在诉讼中所寻找的中国替代国并不像美国一样,会选取与中国经济水平相当的国家,欧盟选取的国家很不确定。有时候竟然会选择美国等发达国家作为中国的替代国,这样算出中国产品的成本很高,导致要征收很高的反倾销税。


  价格承诺谈判

  这也是与美国的不同,在欧盟的反倾销调查中,中国企业在可能遭遇较高反倾销税的时候,可以以价格承诺的方式结案,以此保住出口市场,但只有应诉企业才有机会谈价格承诺的谈判。

  作为反倾销调查的一种变通做法,价格承诺是WTO反倾销协议允许使用的救济措施之一,价格承诺所确定的价格提高以消除倾销对国内产业的损害为限,允许出口企业获得应有的市场准入条件。


  国内各方该做些什么? 

  面对汹涌而来的反倾销、反补贴调查,政府、行业、企业该如何面对?本报从律师、专家的言论中整理出以下观点,希望能给更多应诉的出口企业提供建议。

  

  政府:张军认为,中国政府在贸易摩擦中做出了很大的努力。中国政府一直在和欧盟、美国就我国“市场经济国家”地位的问题进行高层次的会谈,取得了一定的成果,如欧盟将我国从非市场经济国家改为“转型经济国家”。

  而当遇到影响比较重大的具体案件时,政府也可以和对方政府进行磋商。提出外交照会,对方政府也将审慎考虑。

  此外,在欧盟对于反倾销初裁之前,会有一个预投票。我们可以了解到哪些国家投了赞成,哪些弃权,这样就可以去争取弃权票,否认裁决。

  最后,政府要充分收集各种信息,提前了解哪些国家对我们将发起反倾销、反补贴起诉,做好预警工作,并及时通知各协会。

  中国政府日前已经成功预警到了美国产业对我国石油管道发起“双反”调查诉讼,并且通过协会已经告知企业做好准备。

  行业协会:商务部国际贸易经济合作研究院国际市场研究部副主任白明表示,一方面,行业协会需要配合政府做好预警工作,并把预警信息及时传递给相关企业。此外,行业协会需要做好行业贸易摩擦基础知识的普及、培训。

  “行业协会需要组织企业积极进行应诉,组织行业损害抗辩,组织价格同盟协议,做好各种协调工作。”张军表示。

  企业:白明认为,作为被调查的主体,企业自己的行动最为关键。

  企业首先要树立正确的国际市场竞争理念。不要只会用低价来打开市场,需要提升产品的附加值,满足客户的需要。

  此外,重点国家和地区要做到出口贸易和对外直接投资相结合。因为这样可以减少国外产业发起反倾销申请。

  而注意出口市场的适度多元化也是必要的。一旦某个区域遭到强势的贸易保护,可以出口到其他区域。

  张军则建议,企业一定要形成现代企业的管理,有健全的财务制度和人事制度,否则在遭受调查时很被动。“更重要的是在损害、倾销、补贴调查发起以后,企业一定要积极应诉,只有应诉才有机会胜诉或者打到低税率。不应诉的肯定是最高的惩罚税率。”

  而应诉就一定要聘请专业的律师团队进行指导。反倾销和反补贴调查,涉及的知识非常专业和复杂,企业自身的财务人员难以应对,只有丰富的经验能够提供指导
 
 
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