| 来源： |
中国证券报 |
发布时间： |
2009年03月19日 07:43 |
作者： |
吴学安 |
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□吴学安
十一届全国人大常委会第七次会议表决通过了刑法修正案(七)，其中将刑法第180条第一款修改为：证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，或者明示、暗示他人从事上述交易活动，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。这表明中国法律将严惩金融从业人员“老鼠仓”行为，最高可处十年有期徒刑。
法律的明确，无疑将对“老鼠仓”的参与者起到一定的威慑作用。但由于对“老鼠仓”行为调查和取证较为困难，多数疑似“老鼠仓”案件最终可能无法进入法律程序，客观上可能影响到法律执行的实际效果。
所谓“老鼠仓”，是指机构在用公有资金拉升股价之前，相关人员(机构负责人，操盘手及其亲属，关系户)先用个人资金在低位建仓，待公有资金拉升到高位后，个人仓位率先卖出获利。这种“老鼠仓”行为严重破坏了金融管理秩序，损害了公众投资者利益。
应该看到，自上轮牛市发轫之年的2006年始，国内市场监管以“两法”实施为契机，初步形成了以投资者利益保护为资本市场法制建设核心价值追求，以证券法、公司法、证券投资基金法、证券期货类行政法规为主体，部门规章、规范性文件和自律规则为补充的层次清晰、结构和谐、分工明确、内容比较完备的多层次法律规范体系。现在，刑法修正案（七）明确严惩“老鼠仓”行为，无疑为铲除A股市场“老鼠仓”现象提供了法律支撑。但刑法修正案（七）关于“老鼠仓”的规定，在实际施行中依然存在某些缺陷，如其中举证难将直接影响此项法律的实际效率。因此，我认为用举证倒置的方法来破解举证难题是一个现实的选择。
所谓举证责任倒置，是指基于法律规定，让通常情形下本应由提出主张的一方当事人（一般是原告）对某种事由不承担举证责任，而由另一方当事人（一般是被告）就某种事实存在或不存在承担举证责任。如果该方当事人不能就此举证证明，则推定原告的事实主张成立。在一般证据规则中，“谁主张谁举证”是举证责任分配的一般原则，而举证责任的倒置则是这一原则的例外。引入举证责任倒置，通过因果关系推定的方式，有利于加强对投资者合法权益的保护。
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